Все статьи номера
Не прочитано
10 , Октябрь 2015
Проблема

Трудовой договор с директором — единственным учредителем заключить можно: спорим с Минфином

В этом году Минфин России выпустил письмо от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790, которое взволновало очень многих «упрощенцев», на наш сервис e.26-2.ru/otvet стало приходить много недоуменных вопросов. А все потому, что чиновники высказали мнение о том, что трудовой договор с директором — единственным учредителем заключать нельзя. Соответственно ему не полагается заработная плата и относить ее на расходы при УСН тоже не нужно. Обязаны ли фирмы поступать именно так, как разъясняет Минфин? Как быть тем, кто прежде уже оформил договор с директором — единственным учредителем: расторгать его или продолжать использовать в работе? Эти вопросы мы адресовали специалисту-практику по УСН.

Н.А. Самкова, ведущий эксперт-консультант по налогообложению, преподаватель курсов обучения налоговых консультантов и профессиональных бухгалтеров

— Действительно, по мнению некоторых чиновников, заключение трудовых договоров с руководителями — единственными учредителями недопустимо. В частности, так считают специалисты Минфина России (письмо от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790). А также сотрудники Минздравсоцразвития и Роструда (письма Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199 и Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1). В обоснование своей позиции контролеры говорят о том, что учредитель не может сам с собой оформить трудовой договор, в то время как других собственников у организации попросту нет (ст. 273 ТК РФ).

Вместе с тем в отношении генеральных директоров, в том числе и являющихся единственными учредителями, действуют общие положения Трудового кодекса РФ, согласно которым со всеми работниками должен быть заключен трудовой договор (абз. 8 ст. 11 ТК РФ). А учредитель в данном случае является полноправным работником компании. Поэтому я считаю, что для правильного оформления отношений с руководителем, который является единственным собственником, необходимо оформить письменный трудовой договор (ст. 16, 19 и 67 ТК РФ). Согласны с этим и специалисты ФСС (письмо ФСС РФ от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П). А также судьи (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28.09.2010 № А45-3921/2010, Северо-Западного округа от 10.06.2010 № А21-8375/2009 и ФАС Дальневосточного округа от 19.10.2010 № Ф03-6886/2010). Кроме того, заключение трудового договора с учредителем может быть полезно и для налогового учета при УСН (подробнее об этом — ниже).

Если вы — предприниматель

Материал будет вам полезен, если вы являетесь гендиром и единственным учредителем какой-либо компании. Либо если планируете единолично открыть юрлицо.

— Получается, заключение трудового договора с директором — единственным учредителем не является нарушением и расторгать его тем, кто ранее оформил контракт, в свете последних разъяснений Минфина не нужно?

— Совершенно верно. Заключение трудового договора в данной ситуации абсолютно законно. И расторгать его нет необходимости. Никаких штрафов за несоблюдение письма Минфина быть не может.

— Соответственно и выплата зарплаты директору — единственному учредителю в данной ситуации будет законна?

— Конечно, так как есть трудовой договор, значит, должна платиться зарплата. И с нее надо перечислять НДФЛ и страховые взносы.

— А на расходы при УСН отнести зарплату можно?

— Да, при наличии трудового договора зарплату руководителя — единственного учредителя можно списать при «упрощенке» (подп. 6 п. 1 и п. 2 ст. 346.16, ст. 255 НК РФ, письмо Минфина России от 22.06.2015 № 03-03-06/1/35978). А вот если договора нет, могут возникнуть сложности с признанием зарплаты в затратах. Поскольку на практике налоговики обычно снимают такие расходы. Именно поэтому так важно заключить трудовой договор с директором — единственным собственником.

Суть вопроса

Без проблем списать зарплату руководителя —единственного учредителя на расходы при УСН можно, только если с ним заключен трудовой договор.

— Можно ли в судебном порядке восстановить расходы в виде выплаты вознаграждения директору-учредителю, если договора не было?

— Попытаться можно. В таком случае следует ориентироваться на положения Трудового кодекса РФ, в соответствии с которыми договор считается заключенным и тогда, когда сотрудник фактически приступил к исполнению своих обязанностей (ст. 67 и 68 ТК РФ). А значит, выплата зарплаты ему целесообразна (постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.04.2010 по делу № А13-5979/2009). Кроме того, обосновать экономическую оправданность затрат можно, представив в суд решение о назначении единственного учредителя на должность руководителя (которое обычно оформляется вместо договора) и штатное расписание. А также документы, подтверждающие фактическую выплату оплаты труда, — расчетные листки, расходные кассовые ордера, платежные ведомости. При наличии таких бумаг судьи зачастую встают на сторону организаций (постановление Восточно-Сибирского округа от 10.10.2007 № А33-15270/06-Ф02-6504/07). Но, повторюсь, чтобы исключить судебные разбирательства, лучше иметь трудовой договор.

— Многие фирмы не заключают трудовой договор с директором-учредителем только ради экономии на взносах, полагая, что раз нет договора, значит, не надо с выплат собственнику перечислять эти платежи. Правомерны ли такие действия?

— Только из-за того, что нет трудового договора, не начислять взносы не совсем правильно. Здесь надо обращать внимание на то, какие доходы получает директор-учредитель. Ведь вряд ли он работает совсем безвозмездно. Например, не платить взносы можно с вознаграждений, являющихся дивидендами (письмо ФСС РФ от 18.12.2012 № 15-03-11/08-16893 и п. 2 Разъяснений, утвержденных приказом Минздравсоцразвития от 08.06.2010 № 428н). При этом дивиденды обязательно должны выплачиваться за счет чистой прибыли, оставшейся после уплаты всех налогов, на основании решения собственника и не чаще одного раза в квартал (п. 1 ст. 28 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ и п. 3 ст. 42 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ). Если перечисляемое гендиру вознаграждение не отвечает отмеченным признакам (допустим, перечисляется ежемесячно), даже при отсутствии трудового договора на его сумму следует начислить страховые взносы.

Обратите внимание

С зарплаты гендиру — единственному учредителю следует платить страховые взносы, даже если трудовой договор с ним не оформлен.

В противном случае взносы доначислят сами сотрудники внебюджетных фондов (приказ Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 № 428н и письмо ФСС РФ от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П). И арбитры поддержат их (постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2013 по делу № А21-8666/2012 и Второго арбитражного апелляционного суда от 10.12.2012 по делу № А29-6310/2012).

Соответственно, перечисляя зарплату руководителю — единственному учредителю хоть по трудовому договору, хоть без него, в любом случае следует уплатить взносы.

— А одновременно и дивиденды, и зарплату платить можно?

— Да, директору, являющемуся единственным учредителем, можно перечислять и заработную плату, и дивиденды. Зарплата будет выплачиваться ежемесячно, а дивиденды — по итогам квартала, полугодия или года. При этом каждая выплата дивидендов должна производиться на основании единоличного решения собственника. Без решения учредителя перечислять дивиденды нельзя.

На заметку

Посмотреть и скачать образец решения о выплате дивидендов можно на сайте журнала «Упрощенка» e.26-2.ru в разделе «Формы», написав в строке поиска слова: «Решение единственного учредителя о выплате дивидендов».

— Если же организация все-таки решит расторгнуть трудовой договор с директором-учредителем, как ей это оформить?

— В таком случае следует оформить решение единственного учредителя о расторжении трудового договора в письменном виде (письмо Роструда от 11.03.2009 № 1143-ТЗ). Кроме того, надо издать приказ об увольнении и заполнить трудовую книжку. Это общий порядок по увольнению. И он обычно применяется, если на должность назначается новый директор, а старый прекращает свои полномочия.

Просто так без причины трудовые договоры с руководителем — единственным учредителем на практике не расторгают. Даже несмотря на то, что есть мнение финансистов о невозможности заключения такого договора. «Трудовики» за наличие подобных трудовых договоров не штрафуют.

Видео комментарий от Надежды Самковой про заключение трудового договора с учредителем

 

 
Звезда
за правильный ответ
Тест
Неправильно
Правильно!
Какие платежи следует перечислить в бюджет с зарплаты директору-единственному учредителю?
Директор-учредитель является полноправным работником. Поэтому при выплате ему зарплаты следует перечислить НДФЛ и взносы (ст. 210 НК РФ и ст. 8 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ)
НДФЛ
Страховые взносы
НДФЛ и взносы
НДФЛ и взносами заработок директора-единственного учредителя не облагается