Все статьи номера
Не прочитано
12 , Декабрь 2017
Документооборот

Опасные условия в договоре подряда, из-за которых его посчитают трудовым

Раньше работодателям удавалось хитрить и заключать договоры подряда вместо трудовых. Теперь такие махинации весьма рискованны. Верховный суд в определении от 25.09.2017 № 66-КГ17-10 назвал признаки, которые отличают два контракта. Эти признаки будут искать контролеры, чтобы признать договор трудовым.

Если вы незаконно заменили трудовой договор на подряд, то налоговики выставят штраф 20% за занижение взносов, а трудинспекторы оштрафуют фирму на 50 000—100 000 руб., а руководителя — на 10 000—20 000 руб. (п. 4 ст. 5.27 КоАП РФ). Поэтому проверьте, нет ли в ваших контрактах условий, в которых скрываются признаки трудовых отношений.

Таблица. Главные отличия трудового договора и договора подряда

Основание для различияТрудовой договорДоговор подряда
Предмет договораВыполнение трудовой функции. Например, уборка помещенийДостижение четко поставленного результата. Например, уборка 10 конкретных помещений
Срок договораКак правило, не ограничен по времени (бессрочный договор)Ограничен по времени условиями договора
График работыРаботник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядкаПодрядчик не обязан соблюдать график и правила внутреннего трудового распорядка
Порядок оплатыРегулярная зарплата, которую надо выдавать не реже двух раз в месяц. Вторую часть — не позднее 15-го числа следующего месяцаУстанавливается в договоре. Например, единовременная оплата авансом или после сдачи всех работ, поэтапная оплата и т. д.
Иные выплатыБольничные, декретные, отпускные, период простоя по вине работодателя и т. д.Отсутствуют
Условия для исполнения договораРаботодатель обязан предоставить сотруднику рабочее место, материалы, оборудование и иные условия для исполнения договораЕсли иное не установлено в договоре, подрядчик выполняет работу из своих материалов, своими силами и средствами

Обратите внимание

Образцы договоров с опасными и безопасными формулировками смотрите в конце статьи.

Условие № 1. Предмет договора

Как записать в договоре подряда. В предмете договора подряда заказчик пишет наименование и объем работ, которые поручил выполнить (ст. 702 ГК РФ). Например, фирма заключила договор подряда на изготовление мебели. Кроме общей формулировки, конкретизируйте объем работ — в самом контакте либо приложении: заказ-нарядах, смете, техническом задании и т. п. Например, укажите предметы мебели, которые должен изготовить исполнитель, количество, комплектность, цвет, размеры и т. п.

По итогам выполнения задания составьте акт приемки, в котором перечислите список сданных работ.

Опасная формулировка. Рискованно писать в договоре подряда вместо разовых заданий обязанность выполнять в течение дня работы определенного рода — например, уборка офиса, охрана здания, прием, сортировка, хранение материалов на складе и т. п.

Еще больше риск, если в договоре четко указана специальность или профессия подрядчика — бухгалтер, кассир, менеджер-логист, слесарь и т. д. Инспекторы посчитают такой договор трудовым, а судьи их поддержат (определение ВС РФ от 27.02.2017 № 302-КГ17-382).

Условие № 2. Срок договора

Как записать в договоре подряда. В договоре подряда есть два срока. Один — срок самого договора, другой — срок выполнения работ. Например, укажите, что договор действует с 1 ноября по 31 декабря. Также отметьте дату начала и дату окончания работ — например, сдача первого этапа работ — 30 ноября, второго этапа — 20 декабря.

Опасная формулировка. Опасно заключать договор на длительный срок, да еще и с пролонгацией. ГК РФ не запрещает перезаключать договор подряда на схожие работы с одним человеком. Но если вы регулярно привлекаете подрядчика для одинаковых работ, есть риск, что проверяющие переквалифицируют договор в трудовой.

Например, судьи посчитали трудовыми договоры, которые фирма заключала на календарный год, а по окончании года перезаключала идентичные контракты (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27.10.2016 № Ф02-5659/2016). В других спорах фирмам удалось отбиться от претензий (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 09.06.2017 № Ф06-21648/2017). Но если не хотите спорить, безопаснее заключать разовые контракты на работы.

Условие № 3. График/время работы

Как записать в договоре подряда. Укажите в договоре, что исполнитель сам решает, когда и как он будет работать или оказывать услуги. Он не должен подчиняться общему графику работы компании.

Опасная формулировка. Договоры признают трудовыми, если исполнитель трудится по графику компании. Например, выполняет работу пять дней в неделю с двумя выходными и перерывом на обед — с 13.00 до 14.00 (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 01.09.2016 № Ф03-3953/2016).

Условие № 4. Оплата работ

Как записать в договоре подряда. Зафиксируйте размер вознаграждения и условия оплаты. Цену работ привяжите к объему работ. Например, за ремонт каждого из пяти автомобилей исполнитель получает по 20 000 руб.

Опасная формулировка. Инспекторы посчитают договор трудовым, если в договоре вы указали:

  • — одну и ту же сумму за работу, которая не зависит от объема и качества;
  • — почасовую гарантированную оплату;
  • — регулярную выплату вознаграждения в один и тот же день — например, в первый день месяца;
  • — повышенную оплату за работу в выходные и праздники.

Есть примеры судебных решений, где судьи заняли сторону контролеров (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 04.04.2016 № Ф10-469/2016, определение ВС РФ от 27.02.2017 № 302-КГ17-382).

Условие № 5. Соцгарантии

Как записать в договоре подряда. В договоре не должно быть написано вообще про соцгарантии — оплату пособий, отпусков и командировок. Такие выплаты положены только штатным работникам по трудовым договорам.

Единственная соцгарантия, которую может предусмотреть заказчик в контракте, — застраховать подрядчика от несчастных случаев (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.98 № 125-ФЗ). Тогда заказчик будет платить с вознаграждения страховые взносы на травматизм, а при несчастном случае должен возместить пострадавшему доход, который он потерял, и дополнительные расходы на лечение, уход и т. п. (ст. 1085 и 1086 ГК РФ).

Опасная формулировка. Если укажете, что на период действия договора на исполнителя распространяются все гарантии и компенсации, предусмотренные Трудовым кодексом, суд решит, что вы заключили трудовой договор.

Экспресс-ответы о налогах по договору подряда

1. Можно ли включить в расходы на УСН выплаты подрядчику?

Да, вознаграждение по договору подряда — это расходы на оплату труда (подп. 6 п. 1 и п. 2 ст. 346.16 НК РФ). Спишите расходы после того, как исполнитель выполнил работы, а вы оплатите их (подп. 1 п. 2 ст. 346.17 НК РФ).

2. Можно ли в договоре написать, что подрядчик сам платит НДФЛ?

Нельзя. Если работы выполняет обычный «физик», заказчик обязан удержать НДФЛ. Фирма не вправе устанавливать в договоре вознаграждение с пометкой «без НДФЛ» (письмо Минфина России от 24.08.2016 № 03-04-05/49495).

3. Вправе ли заказчик предоставить подрядчику вычеты на детей?

Да, Кодекс не запрещает предоставлять вычеты подрядчикам по их заявлениям. Главное, чтобы доходы подрядчика не превышали 350 000 руб. (подп. 4 п. 1 и п. 3 ст. 218 НК РФ). Вычеты давайте только за те месяцы, в течение которых действовал контракт (письмо Минфина России от 07.04.2011 № 03-04-06/10-81).

4. Когда удерживать НДФЛ с вознаграждения по подряду?

Удержите налог при каждой оплате: с авансов и окончательных вознаграждений за выполненные работы, услуги (письмо Минфина России от 21.07.2017 № 03-04-06/46733).

Налог удержите при выплате вознаграждения, а перечислите не позднее рабочего дня, следующего за днем выплаты денег (п. 6 ст. 226 НК РФ).

Опасные и безопасные формулировки в договоре подряда

Опасные формулировки
Безопасные формулировки
 
Звезда
за правильный ответ
Тест
Неправильно
Правильно!
Какое условие нельзя прописывать в договоре подряда?
Исполнитель сам решает, когда он работает. Он не обязан подчиняться режиму фирмы
График работы
Поэтапную оплату работ
Срок договора